Sprawa dotyczyła niemieckiej Spółki, której głównym przedmiotem działalności jest obrót i zarządzanie nieruchomościami. Spółka nabyła w Polsce nieruchomość z przeznaczeniem na wynajem, który to zakup został częściowo sfinansowany pożyczką udzieloną przez niemiecki Bank. W związku z tym pojawiła się wątpliwość, czy odsetki od pożyczki płacone przez Spółkę na rzecz Banku, a jedynie alokowane do źródła dochodu położonego w Polsce, będą podlegały w Polsce opodatkowaniu podatkiem u źródła. Spółka twierdziła, że nie, argumentując, że nie posiada ona na terytorium Polski zakładu w rozumieniu umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartej Niemcami (UPO). Ponadto, zarówno Spółka jak i Bank są rezydentami niemieckimi. W tej sytuacji, w opinii Spółki, źródło dochodu Banku znajduje się poza terytorium Polski.
Innego zdania był jednak Dyrektor KIS, który w interpretacji indywidulanej uznał, że skoro dochód z zainwestowanego w Polsce kapitału ma swoje źródło w Polsce, to odsetki od pożyczki zaciągniętej na nabycie nieruchomości powinny zostać opodatkowane na terytorium Polski zryczałtowanym podatkiem dochodowym od osób prawnych, zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o pdop.
Spółka zaskarżyła tę interpretację do WSA w Gliwicach i sąd ten, w wyroku z 20 stycznia 2021 r. (sygn. akt I SA/Gl 969/20) przyznał rację Spółce. Sąd wskazał, że podstawową kwestią wymagającą rozstrzygnięcia jest zagadnienie, czy źródło dochodu Banku znajduje się na terenie Polski. Sąd zwrócił uwagę, że podstawą wypłaty odsetek jest sama umowa pożyczki, zawarta pomiędzy Spółką a Bankiem, przy czym oba te podmioty są rezydentami niemieckimi. Oznacza to, że źródłem dochodu Banku jest wspomniana umowa pożyczki, nie zaś nieruchomość, na zakup której pożyczka została przeznaczona. W tej sytuacji należy przyjąć, że źródło dochodu z tytułu odsetek znajduje się tam, gdzie jest miejsce rezydencji dłużnika. Skoro więc Spółka będąca dłużnikiem Banku nie jest rezydentem polskim, to źródło dochodu Banku związane z odsetkami znajduje się poza terytorium Polski. Tym samym dochód ten nie będzie podlegał opodatkowaniu zryczałtowanym podatkiem dochodowym w Polsce.
Sąd zwrócił jednocześnie uwagę, że stanowisko organu jest sprzeczne nie tylko z przepisami ustawy o pdop, ale także z postanowieniami polsko-niemieckiej UPO. W umowie przyjęto bowiem (art. 11 ust. 3 lit e), że odsetki podlegają opodatkowaniu tylko w Umawiającym się Państwie, w którym odbiorca odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę, jeżeli odbiorca ten jest osobą uprawnioną do odsetek i jeżeli takie odsetki są wypłacane w związku z jakąkolwiek pożyczką udzieloną przez bank. Oznacza to, że nawet gdyby przyjąć, że źródło odsetek znajduje w Polsce (co jednak nie ma w tej sprawie miejsca), to odsetki i tak podlegałyby opodatkowaniu w państwie rezydencji Banku w oparciu o UPO.
